Что такое договор коммерческой концессии, почему он используется при продаже франшизы и куда делся договор франчайзинга?
При покупке или продаже франшизы заключается договор франчайзинга. Так называется документ, в котором изложены права и обязанности обеих сторон, позволяющий решать вопросы через суд в любой спорной ситуации. Однако на самом деле стороны подписывают не договор франчайзинга, а договор коммерческой концессии, лицензионный договор или агентский договор. Все зависит от особенностей франшизы. Это связано с тем, что в нашем правовом поле понятие франчайзинговых договоров не до конца определено и компании используют другие виды договоров.
Это может сбить с толку, особенно новичков. Как со стороны продавца, так и со стороны покупателя. Что такое договор коммерческой концессии и почему его заменили договором франчайзинга?
- Разница между договором франчайзинга и договором коммерческой концессии
- Что такое лицензионный договор?
- Договор коммерческой концессии
- Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте
- Предмет договора
- Стороны договора:
- Основные элементы договора коммерческой концессии
- Предмет договора. Общие положения.
- Права и обязанности сторон в договоре коммерческой концессии
- Стандартные права франчайзера:
- Стандартные права франчайзи:
- Стандартные обязанности сторон:
- Вознаграждение
- Ответственность
- Форс-мажор
- Изменение или досрочное расторжение
- Разрешение споров.
- Заключительные положения договора
- Особенности договора коммерческой концессии
- Подводные камни оформления франшизы связанные с договором коммерческой концессии
- Товарный знак
- Поддельные права
- Бесплатный франчайзинг
- Договор франчайзинга сам по себе означает мало
- Стратегия развития
- Проблемы в законодательстве
- Чем недовольны франчайзеры?
- Что не нравится франчайзи?
Разница между договором франчайзинга и договором коммерческой концессии
Чтобы ответить на этот вопрос, необходимо понимать, что в действующем законодательстве РФ отношения между франчайзером и франчайзи регулируются именно договором коммерческой концессии на основании статьи 1027 ГК РФ.
Термин «договор франчайзинга» фактически является синонимом «договора коммерческой концессии», используемого в частной дистрибуции. Перенос схем взаимоотношений с зарубежными франшизами привел к смешению понятий. Договор франчайзинга — это транслитерация названия иностранного договора, не соответствующего нашему законодательству.
Это означает, что один из них требуется по закону, а другой используется для упрощенного общения.
А когда все раскрылось, кажется, мы наткнулись на еще один термин: «лицензионное соглашение». Возникают дальнейшие вопросы.
Примечание. Популярные франшизы также используют этот тип соглашения
Что такое лицензионный договор?
Как указано в статье 1235 ГК РФ, лицензионный договор является средством распоряжения исключительными правами. Согласно ему, правообладатель предоставляет кому-либо разрешение на использование охраняемого объекта своей интеллектуальной собственности, например товарного знака, полезной модели или программного обеспечения, и это лицо обещает заплатить или выполнить. Иные действия, предусмотренные настоящими Условиями.
Иными словами, лицензионные договоры носят общий вид и включают в себя и договоры коммерческой концессии.
Это означает, что для того, чтобы сделать франчайзинговое предложение и действовать в рамках закона, а также быть защищенным этим законом в случае возникновения спора, необходимо заключить договор коммерческой концессии. Давайте разберемся подробнее и выясним, какие пункты сюда входят.
Договор коммерческой концессии
Такое соглашение заключается между владельцем авторских прав и пользователем. Как объяснялось выше при ознакомлении с лицензионным соглашением. Этот документ
Примечание: Несоблюдение письменной формы сделает договор недействительным, но в рамках гражданского законодательства это лишь делает невозможным ссылаться на показания свидетелей в суде.
Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте
До 1 октября 2014 года вам необходимо было зарегистрировать договор. Однако последующие поправки в Гражданский кодекс Российской Федерации отменили обязательную регистрацию договоров интеллектуальной собственности.
Больше не нужно идти в Лос Патентс?
Все еще нужен. По сути, для прав на объекты сохраняется необходимость регистрации, а исключительные права возникают только после регистрации. К таким объектам интеллектуальной собственности относятся патенты и товарные знаки.
Поэтому после заключения договора стороны должны зарегистрировать его в Роспатенте.
Предмет договора
В данном случае предметом является совокупность прав, передаваемых франчайзи. К ним относятся следующие права:
Стороны договора:
важный! Стороны не могут быть физическими лицами. Договор коммерческой концессии заключается в целях ведения предпринимательской деятельности с целью получения прибыли.
Основные элементы договора коммерческой концессии
Предмет договора. Общие положения.
В этом разделе описывается предоставление комплекса исключительных прав, определение каждого права и вознаграждение, выплачиваемое за получение этого права. Будет определена дата вступления в силу и срок действия документа.
Здесь также подчеркивается необходимость регистрации документов в Роспатенте.
В подпунктах порядка и условий использования исключительных прав должны быть выделены сферы предпринимательской деятельности, в которых эти права будут использоваться, а также определены условия и сферы их использования.
Права и обязанности сторон в договоре коммерческой концессии
В этом разделе представлен подробный обзор прав и обязанностей, возложенных на каждую сторону.
Этот пункт, пожалуй, самый важный из всего соглашения. Потому что, в первую очередь, в ходе суда будет учитываться, кто и что должен был сделать согласно подписанному соглашению.
Важно оговорить объем передаваемых прав, срок, сферу их использования и даже штрафы за несоблюдение.
Причём всё определяется самым конкретным образом. Так, например, если вы говорите об исключительных правах на территорию, вам нужно прописать каждый пункт. Так же, может ли первоначальный владелец прав (т е франчайзер) действовать в этой области.
Если в договоре что-то не указано, суд может отклонить иск истца на том основании, что истцу следовало быть более осторожным.
Стандартные права франчайзера:
Стандартные права франчайзи:
Стандартные обязанности сторон:
Права и обязанности сторон оговариваются на протяжении всего договора и формируются исходя из конкретных обстоятельств и франшизы.
Вознаграждение
Поскольку предложения франчайзинга сильно различаются, с роялти или без него, с единовременным взносом или без него, данный пункт определяет размер, сроки и порядок компенсации и (где это предусмотрено) возможность. Это очень важно, поскольку в нем также описывается Разумеется) в определенных случаях выплачиваемая сумма будет уменьшена.
Ответственность
В данном разделе указаны размеры штрафов за нарушение сроков оплаты, передачи документов, информации, а также все другие возможные нарушения обязательств как одной стороны, так и другой.
Форс-мажор
Он определяет ситуации, которые признаются обстоятельствами непреодолимой силы, в случае чего сторона освобождается от ответственности за неисполнение обязательств.
Изменение или досрочное расторжение
Этот момент не менее важен, поскольку никогда нельзя исключать разногласия между франчайзером и франчайзи. К сожалению, это типичные примеры. Поэтому данный раздел договора предусматривает, что все изменения будут считаться действительными, если они оформлены в письменной форме и подписаны обеими сторонами.
Также необходимо указать условия досрочного расторжения. Все может случиться. Сторонам лучше знать, что делать, если они хотят прекратить отношения, ничего не нарушая.
Важно! Изменения и досрочное прекращение также должны быть зарегистрированы в Роспатенте.
Разрешение споров.
Такие соглашения обычно предусматривают разрешение возникающих споров посредством двусторонних переговоров. А если это не приведет к результату, будет подан иск. Также важно указать порядок подготовки и подачи письменных претензий заинтересованными лицами, а также определить порядок рассмотрения, реализации и действий в случае их неисполнения. Он предусматривает возможность передачи споров на рассмотрение третейского суда.
Заключительные положения договора
В этом разделе добавляются данные о возможных типах связи для отправки сообщений между сторонами. Также будут определены дополнения и приложения к соглашению.
Договор коммерческой концессии готовится в трех частях. Один человек будет переведен в Росс Патент.
Особенности договора коммерческой концессии
- Как уже говорилось, сторонами могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица. Физические лица не имеют на это права.
- Настоящее соглашение не предполагает передачу исключительных прав какому-либо торговому партнеру.
- В договоре важна цель передачи этих прав, т.е предпринимательская деятельность.
- Необходимо указать, какая именно ответственность ложится на плечи франчайзера. Это означает, что все, что обычно подразумевается под расплывчатыми названиями «обучение» и «сопровождение» в коммерческих предложениях (консультирование, управление, обучение сотрудников и т.п.), необходимо оговорить и детализировать в договоре
- Следует отметить, что, несмотря на определенную подчиненность франчайзи франчайзеру, покупатель сохраняет юридическую самостоятельность. Кстати, это тоже часто используют как преимущество в коммерческих предложениях. И эта независимость тоже должна быть отражена в договоре.
- Предложения франчайзинга индивидуализированы, поэтому в договоре отражаются все возможности и ограничения конкретной сделки.
Подводные камни оформления франшизы связанные с договором коммерческой концессии
Договоры коммерческой концессии имеют множество нюансов. И, к сожалению, многие начинающие франчайзеры не уделяют им должного внимания.
Товарный знак
Также часто используются термины «торговая марка» и «торговая марка».
Данное обозначение служит для индивидуализации товара и закреплено на законодательном уровне. Владелец товарного знака может запретить его использование другим лицам.
Как мы выяснили, соглашения CC (коммерческой концессии) дают вам право использовать товарный знак. И в чем может быть проблема? Без товарного знака ничего плохого произойти не может?
Намерение. Примечание!
Если у франчайзера нет товарного знака, Роспатент не будет регистрировать договор коммерческой концессии. А в случае возникновения спора суды не признают такие договорные отношения отношениями франчайзинга!
Что делать, если у меня нет товарного знака?У вас есть возможность заменить договор коммерческой концессии лицензионным договором. Однако в таких случаях лучше заранее проконсультироваться с юристом.
Поддельные права
Некоторым это может показаться глупым, но франчайзеры очень часто продают франшизы, не имея прав на конкретную технологию или интеллектуальную собственность!
Итак, в первую очередь этот предмет нужен франчайзи. Проверьте свои права! Это можно безопасно сделать на сайте Роспатента. Все находится в открытом доступе.
Для франчайзера никогда не будет лишним предоставить ссылку на документы, подтверждающие его права, чтобы повысить доверие потенциальных покупателей франшизы.
Бесплатный франчайзинг
Полезно знать, что по законодательству РФ договоры коммерческой концессии не являются бесплатными. Вы можете изменить сумму выплаты и сумму удержания, но не можете указать сумму вознаграждения. В противном случае договор будет признан недействительным!
Договор франчайзинга сам по себе означает мало
Что это значит? Предметом договора является совокупность передаваемых прав. И не более того. Другими словами, франчайзер передает права за вознаграждение и не претендует на то, чтобы каким-либо образом способствовать увеличению прибыли франчайзи.
И это тоже проблема российской франшизы. Потенциальные франчайзи считают, что при подписании договора сама эта подпись уже дает им право рассчитывать на полную поддержку и помощь со стороны штаб-квартиры. Однако если в документе об этом дополнительно не указано, то его не существует.
Подобные недопонимания часто становятся причиной разрушения надежд и быстро приводят к ухудшению отношений и, в большинстве случаев, к их разрыву.
Поэтому в договоре должен быть указан дополнительный перечень всех обязательств франчайзера после получения компенсации. Кроме того, необходимо предусмотреть штрафные санкции за невыполнение этих обязательств.
Стратегия развития
В некоторых случаях договор заключается на длительный срок и франчайзер постепенно увеличивает ежемесячные платежи. Естественно, это приводит к недовольству со стороны торговцев. Как правило, такой рост происходит быстро, как только компания разрабатывает стратегию развития. Но почему-то в договоре это не прописано.
Поэтому целесообразно указать в договоре потенциал роста и обстоятельства, способствующие этому.
Проблемы в законодательстве
Основная проблема в том, что никто не торопится тщательно рассматривать и разрабатывать законодательство, регулирующее франчайзинг в России. Между тем профессиональное сообщество уже давно призывает к таким мерам.
Но пока всё остаётся прежним. Таким образом, можно выделить несколько причин недовольства.
Чем недовольны франчайзеры?
- Конфиденциальная информация недостаточно защищена. Несовершенство закона отражается на трудностях полного сохранения коммерческой тайны. Недостатки этой системы затрагивают как франчайзеров, так и франчайзи. Боясь разглашения важной информации, владельцы франшизы не включают в пакет франшизы все данные, связанные с их бизнесом.
- Отсутствует правовая защита в случае, если франчайзинговая компания становится убыточной из-за субъективных факторов (таких как некомпетентный менеджмент, несоблюдение стандартов производства или рекомендаций франчайзера), а несостоявшийся франчайзи теряет общее доверие к бренду брось это.
- Отсутствие правовой защиты, когда бывшие франчайзи выходят из франчайзинговой сети и открывают собственный бизнес под собственным брендом, используя при этом все технологии, разработки и рекомендации, которые когда-то предоставил франчайзер. В этом случае бывший партнер превращается в прямого конкурента, и единственный доступный франчайзеру способ предотвратить такое развитие событий – это опять же предоставление неполных данных о своих бизнес-системах.
- Совместная ответственность за качество продукции. По сути, этот вид ответственности предполагает совместную хозяйственную деятельность и предполагает, что франчайзи обладают гораздо большей автономией, чем филиалы материнской компании. Франчайзер контролирует только те аспекты хозяйственной деятельности франчайзи, которые указаны в договоре коммерческой концессии. Материнская компания не имеет прав, выходящих за рамки этого объема, и не может вмешиваться в дела франчайзи, даже если франчайзи совершает мошенничество работа. В этом случае ответственность за нарушение качества несут и франчайзер, и франчайзи.
- Изменение условий при переоформлении договора коммерческой концессии. Это возможно только в том случае, если обе стороны согласны. Разумеется, франчайзи, желающие расширить свою франшизу, не согласятся на ухудшение условий. Зачастую это противоречит бизнес-интересам франчайзера, поскольку рыночные условия могут резко измениться с момента подписания контракта. Владельцы франчайзинга, вложившие ресурсы в развитие своего бренда, понесут убытки.
Что не нравится франчайзи?
Владельцу компании, открывшей франчайзинговое представительство известного бренда, может не понравиться тот факт, что необходимо раскрывать эту информацию, то есть информировать клиентов о том, что наша компания — это не совсем тот бренд. Они считают, что это снижает уровень доверия. С другой стороны, некоторые предприниматели благодаря этому доверию открывают франшизы.
- Хотите связаться со мной?
